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律师介绍

董立超 董立超,辽宁安行律师事务所专职律师,沈阳市律协劳动与社会保障委员会委员,辽宁法制报维权律师团成员。自2004年执业以来至2016年底共承办各类案件七百余起,实践经验较为丰富。部分成功案例  1.仅有酒... 详细>>

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律师姓名:董立超律师

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邮箱地址:donglichao1972@foxmail.com

执业证号:12101200410275145

执业律所:辽宁安行律师事务所

联系地址:辽宁省沈阳市皇姑区北陵大街21号803 804室

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律师文集

原创:一纸离婚协议引来六次官司--协议离婚应注意的三个问题

  案情简介:

  夫妻双方于1997年办理协议离婚,协议约定公房一处归女儿居住。当时因女儿未满十八周岁,离婚后的承租代表人由女方改为男方。后男方又改成女方,女方又改成男方。男方与她人再婚后,各种矛盾交织,导致男方、女方、女儿三方关系紧张,几经波折,由此引发“公房”之争,五次诉讼随之展开--

  第一次,女儿以父亲为被告,要求使用权和优先购买权,被法院驳回;第二次,女方以履行离婚协议为由起诉,被法院驳回;第三次,女方上诉,后撤诉。第四次,女方另行起诉,被法院以同一案件不能重复起诉为由驳回。

  本站董律师接手此案时,正值此案第四次审理完毕。上诉还是不上诉,当事人拿不准主意。本案重点在于对“是否属于同一案件重复起诉”,“女方要求房屋使用权并要求男方给付11年租金居住权,是否有法律根据”两个问题进行论证。经析,确信此案可以上诉,胜诉希望百分之八十。就此,董律师受女方之托履行代理职责。

  案件结果:

  沈阳市中级人民法院以[2009]沈民一终字第315号裁决撤销了沈阳市东陵区人民法院(2008)东陵民一初字第2546号民事裁定,指令东陵区法院对本案进行审理,支持了女方的上诉请求。我们取得了第五次诉讼的胜利。

  2009年5月21日经沈阳市东陵区人民法院判决:房屋使用权归女方,女方补偿给付男方房屋折价款6万元。女方的诉讼愿望在第六次诉讼中基本上得已实现。但男方对此结果意见很大,目前此案还在上诉期的十五日内,男方是否上诉,最终结论如何仍需我们耐心等待。

  律师提醒:

  提醒我善良、纯朴的委托人:签署任何书面资料都要慎重小心,必要时请律师书写或者看看是十分必要的,就本案来说,如果当初有法律人员参与,相信足以有效避免本案的发生。所以,大家别总是事后找律师,事前找律师才是明智之举。就此案所反映的问题结合律师实践经验,我们认为协议离婚应注意以下三个问题:

  一是,约定的内容要符合法律规定,不得违反法律强制性规定。比如本案中,双方所约定“房子归子女”的内容就违反了国家对公有住房所有权性质的法律规定,导致的约定无效。

  二是,约定的内容具体明确,不遗漏重要事项,具有可操作性。实践中出现的双方口头约定财产归属,但在协议中不体现,事后双方对财产分与不分发生争议。也有的双方对如何履行房屋过户手续,如何给予子女抚养费及子女探视等问题未予明确,导致事后出现纠纷。

  三是,建议协议前向律师咨询或者请专业婚姻法律师代书协议。由于专业婚姻法律师实践经验丰富,能够根据个案特点进行设计,以控制法律风险。

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  附律师文书:

  上 诉 状

  上诉人:贾某,女,1956年4月19日出生,汉族,住某处。电话:

  被上诉人:阚某,男,1957年1月8日出生,汉族,沈阳汽车车辆制造有限公司工人,住沈阳市东陵区文化东路75号6-3-1号。

  上诉人因离婚后财产纠纷一案,不服东陵区人民法院2008年12月4日[2008]东陵民一初字第2546号民事判决,现依法提出上诉。

  上诉请求

  一、请依法撤销东陵区人民法院[2008]东陵民一初字第2546号民事裁决;

  二、请依法裁决支持原告一审诉讼请求,即沈阳市东陵区文化东路75号631室房屋权益及11年租金的诉讼请求。

  上诉理由

  一、程序上,上诉人提起的诉讼完全符合民事诉讼法第108条规定,一审法院以上诉人重复起诉为由驳回上诉人起诉错误。

  一审法院以“原告以同一理由就同一案件的诉讼请求重复诉讼,不符合法定条件”并适用民事诉讼法第115条一款(五)项,民事诉讼法若干问题的意见第139条一款规定驳回上诉人起诉,属适用法律错误,理由有两个:

  第一、上诉人虽然两次起诉,但两次诉讼请求不同,不存在一审法院所说的“当事人以同一理由就同一案件重复起诉”的情况。 “1277”号判决中,上诉人的诉讼请求是基于1997年10月20日“离婚协议书”中约定涉案“房屋归女儿阚娇娜使用”而提起,是要求将房子交给阚娇娜使用。东陵区法院在“1227”号判决中以“双方在离婚协议中对该房屋的处分意见无效”;“被告(指被上诉人阚志刚)出具的起誓书无效”;和“赠与协议无效”判决驳回上诉人请求。既然东陵区法院认定“三无效”,就说明上诉人与被上诉人对涉案房屋没有进行任何有效的处理、分割。即,离婚双方在离婚时和离婚后一直对该房没有做出处理,该房性质上仍处于双方共有状态。因此,上诉人本次以“要求判决归原告居住使用”为诉讼请求又提起诉讼,要求处理。上诉人就1997年10月离婚以来一直没有处理的共有状态的房屋要求处理和分割,完全符合民诉法第108条的规定。相反,一审法院在“1277”号案件审理中,在认定“三无效”的情况下,不依法行使释明权,告知上诉人可以变更诉讼请求,或者依法查明法律关系后依法判决,导致上诉人所主张的权利无法早日实现。

  第二、上诉人本次起诉符合有关法律规定精神,请二审法院给予支持。

  最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第八条规定:“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。”最高人民法院《关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》(法发(1996)4号,1996年2月5日发布)问题一中载明:“一、问:在离婚案件中,当事人对公房的使用、承租问题发生争议,人民法院可否予以处理?答:在离婚案件中,当事人对公房的使用、承租问题发生争议,自行协商不成,或者经当事人双方单位或有关部门调解不成的,人民法院应根据案件的具体情况,依法予以妥善处理。”

  上诉人的起诉符合以上两个法律规定的精神,法院应当给予审理。

  二、实体上,上诉人要求对双方具有共同承租权的公房进行处理有相应的事实和法律依据。

  首先,从该房来源、承租人变动内在原因、“离婚协议书”“起誓书”“赠与协议”的内容和形成过程等事实方面来看,上诉人完全有理由要求取得诉争房屋的居住权和要求分割11年的房屋租金。

  上诉人、上诉人父亲和被上诉人都是沈阳汽车车辆制造有限公司工人。本案诉争的房屋是单位在1984年给父亲的。上诉人和被上诉人早在1980年就结婚了,1984年搬入该房。之后,上诉人弟弟一家三口在1990年搬进来居住,两年后搬走。1992年,在上诉人父亲同意下,该房承租人由父亲名改为上诉人,1993年上诉人父母搬来同住。1992年至1997年,该房承租人一直是上诉人。也就是说,上诉人和被上诉人今天能有这个房,完全是沾了上诉人父亲的光。不然,被上诉人至今也不够分房条件。1997年10月27日离婚时,双方均同意该房归女儿使用,男方再婚后无权使用。当时在办理改女儿阚娇娜名时,因女儿未满十八周岁而暂由被上诉人以监护人的身份代女儿承租和管理。离婚后约三个月,因被上诉人总领人回家住,在上诉人要求下,双方协议改为上诉人名下。1999年2月,在起誓发愿和有“起誓书”承诺下,房屋承租人又变更到被上诉人名下。2000年12月15日,被上诉人将该房赠与赠与女儿,房证也一直放在女儿手中。2004年6月,被上诉人曾同意让女儿购买该房和过户到女儿名下,但当时在折抵上诉人和被上诉人工龄后仍要一次性交齐20000余元现金。女儿没有那么多钱,所以没有办成。

  第二,从“离婚协议书”、“起誓书”和“赠与协议”三份材料所表达的内容再加上被上诉人曾同意过户给女儿的事实来看,上诉人和被上诉人离婚前后,确有将该房给女儿的真实意思表示。否则,上诉人绝不会在离婚协议中“男方自愿放弃一切财产归女方”的情况下,还两次同意把承租代表人变更为被上诉人。换句话说,上诉人只所以同意把房名变成被上诉人,不是说把房子给他,而是由他为女儿代管。

  另外,单位现在还在上诉人的工资中,每月扣7元钱的房屋维修费,该房用电交费收据写的还是上诉人父亲的名。在离婚后的11年里,被上诉人或者居住,或者收取租金,而上诉人做为该房的共有人既没居住,也没有取得任何收益。若法院不予处理,显失公平。

  其次,从法律规定上来看,上诉人的要求符合最高人民法院《关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》(法发(1996)4号,1996年2月5日发布)第二、九、十条问答的规定。

  综上所述,请二审法院依法纠正一审法院片面认定事实、错误适用法律而形成的错误裁决。

  此致

  沈阳市中级人民法院

  上诉人:

  年  月  日

  附:相应证据如下:

  证据一[2008]东陵民一初字第2546裁定书。

  证据二[2008]东陵民一初字第1277判决书。

  证据三 离婚证、离婚协议书、离婚登记申请书。

  证据四 起誓书、赠与协议。

  证据五 村沈阳汽车制造厂关于丰乐小区职工住房情况证明。

  证据六 职工工龄证明书。

  证据七 电费**。

  证据八 相应法律规定。

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  代  理  词

  根据法律规定,受原告贾秋春委托和辽宁万嘉律师事务所指派,发表以下代理意见:

  一、贾某的起诉符合法律规定,不属于重复起诉,一审法院以重复起诉为由驳回其请求错误,理由在上诉状中体现,不再重复。

  二、上诉人与被告上诉人自登记离婚的1997年10月27日开始至今,没有对诉争房屋作出有效处理。涉案房屋仍属于两人与女儿共同承租的房屋。 虽然涉案房证历经三次更名最后落在被上诉人名下,但这并不表明上诉人同意将房屋承租权转归被上诉人一人享有。在三次更名中,无论是上诉人还是被上诉人,都只是代表一家三口承租该房的代表,而不是说写谁名,就是谁自己承租。1、1999年2月份最后更改到被上诉人名下时,被上诉人签署的起誓书说:此次改名不影响女儿阚娇娜承用(原内容是:改房证名是因为要房并没有侵占目的,一切都是给阚娇娜承用…到什么时候都是阚娇娜的,房子不论是谁的名都没有意义最有权是女儿阚娇娜,如果要不到还按离婚协议办);2、起誓书内容“贾秋春任何时候可以任何时间回屋住”,此内容证明改名不影响上诉人继续居住。既然三口人均有权居住,那么,此房承租仍是一家三口的承租,被上诉人只是一家三口承租该房的代表而已。3、上诉人与被上诉人均为同单位职工,并且该房初始承租人是上诉人,可见二人作为本单位职工,均有权承租该房。若此房参与房改,也要计算两人各自工龄。4、自始至终,上诉人没有任何口头、或者书面形式同意放弃该房的承租和居住权利。而相反,恰恰被上诉曾明确表示放弃涉案房屋的承租和居住权利(离婚协议书原文:男方自愿许诺一切财产归女方;离婚登记申请书原文:房子经双方同意归孩子阚娇娜,男方再婚前房子有使用权)。

  三、上诉人主张自己居住使用符合法律规定。若双方无法达成协议,法院应依法判决将该房归上诉人承用,由上诉人给被上诉人适当补偿。

  最高人民法院《关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》法发(1996)4号第三问(二)规定:男女双方在同等条件下,照顾女方。并且第八问中规定:人民法院在调整和变更单位自管房屋的租赁关系时,一般应征求自管房单位的意见。经调解或判决变更房屋租赁关系的,承租人应依照有关规定办理房屋变更登记手续。可见,该房虽非私有产权,但变更租赁关系符合法律规定,不存在法律障碍。

  四、鉴于本案涉案人原为夫妻关系,房子的处理还有可能涉及到共同的女儿的利益,所以该案有调解基础,故建议法庭多做双方工作,化解各自心结,促进社会和谐稳定。作为代理人,我本着对各方负责的精神,就调解方式方法有以下想法供当事双方和审判庭给予思考、参考:

  1、因为当事双方均为同一单位,此房又是共同单位所分,并且从单位出证“可以参加房改变为私有产权”方面看,只要现在双方或者单方出钱,双方配合,完全可以将此房购买为私有产权。

  2、对该房的价值进行协商确定,将房改所交的钱减去后,剩下为该房净值,双方协商房屋归属,并给对方能够接受的补偿。

  需要提醒的是,以我个人经验而言,协商是对双方都有利的作法。否则,若双方不同意调解,则法院也会依法判决。判决的结果对双方来说都有风险,并且在执行中也会付出相应的精力和损失钱财。

  以上是我的代理意见,谢谢。

  代理人:辽宁万嘉律师事务所

  董立超律师

  2009年2月29日



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